募集資金 VS 資金用途

股份公司可向社會(huì)公開募集資金，并公布募集資金的用途。那么，資金用途可以擅自改變嗎？擅自改變將產(chǎn)生何種后果？

目 錄

一、股份公司募集資金案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何公司須承擔(dān)違約責(zé)任

三、律師關(guān)于募集資金用途的分析與建議

一、股份公司募集資金案例再現(xiàn)

公司定向增發(fā)，投資人認(rèn)購(gòu)

2015年3月18日，曾某某（甲方、投資方）與文某公司（乙方、標(biāo)的公司）簽訂《股份認(rèn)購(gòu)與增資協(xié)議》，約定:鑒于：1.標(biāo)的公司為一家依照中國(guó)法律設(shè)立并有效存續(xù)的股份有限公司，于2014年12月26日在全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌上市，股票代碼（83****），現(xiàn)登記注冊(cè)資本為人民幣1648.80萬(wàn)元，總股本為1648.80萬(wàn)股。2.標(biāo)的公司現(xiàn)有登記股東共計(jì)31人，其中，控股及管理層股東占公司注冊(cè)資本的87.51%，具體管理層股東及其持股比例見本協(xié)議附件一。3.標(biāo)的公司及管理層股東一致同意標(biāo)的公司以定向增發(fā)形式發(fā)行新股450萬(wàn)股，上述股份均為普通股，每股面值1元，標(biāo)的公司新增注冊(cè)資本人民幣450萬(wàn)元，標(biāo)的公司全部新發(fā)行股份由投資方按照本協(xié)議規(guī)定的條款和條件認(rèn)購(gòu)。本次新股發(fā)行及增資完成后，標(biāo)的公司的股本總數(shù)為2098.80萬(wàn)股，注冊(cè)資本總額為2098.80萬(wàn)元。標(biāo)的公司全體原股東同意不認(rèn)購(gòu)本次新發(fā)行股份。4.投資方同意按照本協(xié)議規(guī)定的條款和條件，認(rèn)購(gòu)標(biāo)的公司全部新發(fā)行股份，投資方共出資1035萬(wàn)元認(rèn)購(gòu)新發(fā)行股份450萬(wàn)股，占新股發(fā)行及增資完成后標(biāo)的公司總股本的21.44%。

公司未履行增資協(xié)議條款，雙方發(fā)生爭(zhēng)議

曾某某依據(jù)協(xié)議約定履行了相應(yīng)的出資義務(wù)。但曾某某認(rèn)為依據(jù)協(xié)議第二條約定，文某公司在全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌交易的方式由協(xié)議轉(zhuǎn)讓變更為做市轉(zhuǎn)讓是本次定向增發(fā)的前提條件，協(xié)議第八條第2.9款亦對(duì)此做了進(jìn)一步約定。但時(shí)至今日，文某公司交易方式仍未能由協(xié)議轉(zhuǎn)讓變更為做市轉(zhuǎn)讓，且未有任何跡象表明文某公司及陸某某正在履行上述條款所約定的義務(wù)。依據(jù)協(xié)議第三條第三款約定，文某公司本次增資款將主要用于建設(shè)產(chǎn)品私人定制中心及電子商務(wù)平臺(tái)。但根據(jù)文某公司的持續(xù)督導(dǎo)券商西南證券股份有限公司2016年9月19日發(fā)布的《西南證券股份有限公司關(guān)于山東文正衣品股份有限公司募集資金使用情況的專項(xiàng)核查報(bào)告》中明確載明，本次定向增發(fā)的增資款中有928萬(wàn)元用于歸還借款，150萬(wàn)元用于私人定制中心，7萬(wàn)元用于電子商務(wù)平臺(tái)，事實(shí)上主要資金用于了歸還借款，并未按協(xié)議約定用于建設(shè)產(chǎn)品私人定制中心及電子商務(wù)平臺(tái)。依據(jù)協(xié)議第九條第1.3款約定，文某公司的關(guān)鍵股東進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，不得超過(guò)所持有文某公司股份的3.08%。陸某某作為文某公司管理層股東中的控股股東，理所當(dāng)然應(yīng)為文某公司的關(guān)鍵股東，依據(jù)陸某某2016年5月26日披露的《權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書》載明，2016年5月25日陸某某轉(zhuǎn)讓所持有的文某公司股份979335股，占其所持有的文某公司股份的4.5%。依據(jù)陸某某2016年7月29日披露的《權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書》載明，2016年7月28日陸某某轉(zhuǎn)讓所持有的文某公司股份100萬(wàn)股，占其所持有的文某公司股份的3.14%。上述兩次股份轉(zhuǎn)讓行為均超過(guò)了協(xié)議約定的比例。曾某某與文某公司發(fā)生爭(zhēng)議。

改變資金用途，法院判令公司承擔(dān)違約責(zé)任

曾某某訴至法院，認(rèn)為文某公司應(yīng)回購(gòu)其股份。

法院經(jīng)審理后認(rèn)為， 根據(jù)西南證券股份有限公司出具的專項(xiàng)核查報(bào)告載明，文某公司將募集資金中928萬(wàn)元用于歸還借款，157萬(wàn)元用于建設(shè)產(chǎn)品私人定制中心以及電子商務(wù)平臺(tái)。改變了資金用途。

同時(shí)，本次定向增資的前提條件和必要條件是文某公司在全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的掛牌交易由協(xié)議轉(zhuǎn)讓變更為做市商轉(zhuǎn)讓并在本次定向增資完成后立即付諸實(shí)施，但文某公司未曾辦理相關(guān)做市手續(xù)。曾某某有權(quán)要求管理層股東回購(gòu)其股權(quán)。因?qū)?yīng)返還投資方股權(quán)對(duì)價(jià)及溢價(jià)款項(xiàng)，控股股東承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，而陸某某既是管理層股東，也是控股股東，故曾某某只向陸某某主張權(quán)利，于法有據(jù)，得到法院支持。

 [案例來(lái)源]

濟(jì)南市中級(jí)人民法院（2018）魯01民初406號(hào)

二、律師解讀為何公司須承擔(dān)違約責(zé)任

本案涉及股份公司發(fā)行股票或增資時(shí)資金用途相關(guān)法律事宜。

1、公司不得擅自變更募集資金的用途

投資者會(huì)選擇一些高收益、低風(fēng)險(xiǎn)、前景好的項(xiàng)目進(jìn)行投資。發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，投資者的認(rèn)購(gòu)公司股票在很大程度上受到公司擬投資項(xiàng)目的影響，招股說(shuō)明書中的募集資金用途，實(shí)際上是對(duì)投資者的一種承諾。股份公司募集資金時(shí)，須說(shuō)明募集資金的用途，并根據(jù)說(shuō)明的用途使用資金，不得擅自改變資金用途。否則，公司及相關(guān)責(zé)任人須依法承擔(dān)責(zé)任。

2、案涉募集資金改變用途，依法須承擔(dān)責(zé)任

曾某某與文某公司、陸某某等簽訂的《股份認(rèn)購(gòu)與增資協(xié)議》系各方真實(shí)意思表示，協(xié)議內(nèi)容不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，不違反公序良俗，合法有效。協(xié)議簽訂后，曾某某依約向文某公司支付投資款1035萬(wàn)元，文某公司為曾某某出具了相應(yīng)的《股東出資證明書》。公司擅自改變資金用途，并有其他違約行為，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。因此，法律判令控股股東承擔(dān)回購(gòu)責(zé)任。

三、律師關(guān)于募集資金用途的分析與建議

股份公司為經(jīng)營(yíng)需要，可依法公開發(fā)行股份或證券，募集資金。在募集資金時(shí)，須公告招股說(shuō)明書，或向定增者說(shuō)明資金用途，以便投資人決定是否投資。因此，說(shuō)明資金用途并嚴(yán)格遵守，是公司的一項(xiàng)重要義務(wù)。馬良君律師特對(duì)募集資金的用途作如下分析，并提出相關(guān)建議，供讀者參考。

1、說(shuō)明資金用途的意義

募集資金的用途。即所募資金用于什么事項(xiàng)。發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，投資者的認(rèn)購(gòu)公司股票在很大程度上受到公司擬投資項(xiàng)目的影響。招股說(shuō)明書中的募集資金用途，實(shí)際上是對(duì)投資者的一種承諾，對(duì)公司今后的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是有約束力的，公司不能將該資金挪作他用。

2、改變資金用途的途徑

公司對(duì)公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說(shuō)明書所列資金用途使用。改變招股說(shuō)明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議。

3、擅自改變資金用途的法律后果

（1）行政責(zé)任

根據(jù)證券法規(guī)定，發(fā)行人、上市公司擅自改變公開發(fā)行證券所募集資金的用途的，責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下的罰款。 發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人指使從事前款違法行為的，給予警告，并處以三十萬(wàn)元以上六十萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照前款的規(guī)定處罰。

（2）民事責(zé)任

投資人可以與增資的公司及控股股東等簽署相關(guān)協(xié)議，明確約定公司或控股股東違反約定時(shí)須回購(gòu)股份、承擔(dān)其他違約責(zé)任。一旦公司擅自改變募集自己的用途，則投資人可根據(jù)約定，要求公司或控股股東承擔(dān)違約責(zé)任。

（3）其他責(zé)任

根據(jù)證券法規(guī)定，公司對(duì)公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說(shuō)明書所列資金用途使用。改變招股說(shuō)明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會(huì)認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股。

附：法條鏈接

中華人民共和國(guó)公司法(2018修正)

第八十六條　招股說(shuō)明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制訂的公司章程，并載明下列事項(xiàng)：

（一）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；

（二）每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格；

（三）無(wú)記名股票的發(fā)行總數(shù)；

（四）募集資金的用途；

（五）認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；

（六）本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可以撤回所認(rèn)股份的說(shuō)明。

《中華人民共和國(guó)證券法》

第十五條  公司對(duì)公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說(shuō)明書所列資金用途使用。改變招股說(shuō)明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會(huì)認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股。

第一百九十四條  發(fā)行人、上市公司擅自改變公開發(fā)行證券所募集資金的用途的，責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下的罰款。 發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人指使從事前款違法行為的，給予警告，并處以三十萬(wàn)元以上六十萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照前款的規(guī)定處罰。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。