民事案件涉及到法律之外的技術(shù)性、專業(yè)性問題時，常常需要結(jié)合鑒定意見對事實作出判斷。2012年民訴法修改時，將“鑒定結(jié)論”改為 “鑒定意見”，既突出了鑒定人在提出鑒定結(jié)果時的主觀性，也防止“以鑒代審”現(xiàn)像的發(fā)生。

近年來，司法鑒定的鑒定周期長、質(zhì)量差，甚至出現(xiàn)虛假鑒定、鑒定后隨意撤銷意見的現(xiàn)象。為了規(guī)范司法鑒定，新規(guī)用15個條款做了細(xì)化規(guī)定，其中頗有首創(chuàng)性的規(guī)定。主要體現(xiàn)在第30條至42條，第79條至第81條中。

一、規(guī)范鑒定人在司法鑒定中的行為

1.首創(chuàng)鑒定人承諾制度及對虛假鑒定的處罰制度

新規(guī)第33條規(guī)定，鑒定開始之前，法院應(yīng)當(dāng)要求鑒定人簽署承諾書。承諾書中應(yīng)當(dāng)載明鑒定人保證客觀、公正、誠實的進行鑒定，保證出庭作證，如作虛假鑒定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任等內(nèi)容。

鑒定人故意弄虛作假鑒定的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退還鑒定費用，并可以根據(jù)情節(jié)輕重，予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

本條規(guī)定主要是為了應(yīng)對現(xiàn)有司法鑒定機構(gòu)專業(yè)能力參差不齊，當(dāng)事人投訴多等現(xiàn)狀而制定。除上述規(guī)定外，實踐中如因鑒定人故意或者重大過失致使出具的鑒定意見不能被法院采信，或致使出具錯誤的鑒定意見被采信令當(dāng)事人遭受損失的，當(dāng)事人還可以通過民事訴訟主張權(quán)利。應(yīng)當(dāng)由司法鑒定機構(gòu)對外承擔(dān)民事責(zé)任，再由其向具體負(fù)有責(zé)任的鑒定人員進行追償。

2.首次規(guī)定鑒定應(yīng)在法院指定限期內(nèi)完成

新規(guī)第35條規(guī)定，鑒定人應(yīng)當(dāng)在法院確定的期限內(nèi)完成鑒定，并提交鑒定書。

逾期完成的后果：鑒定人無正當(dāng)理由未按期提交鑒定書的，當(dāng)事人可以申請法院另行委托鑒定人進行鑒定。法院準(zhǔn)許的，原鑒定人已經(jīng)收取的鑒定費用應(yīng)當(dāng)退還；拒不退還的，由法院強制執(zhí)行。

新規(guī)未對不同鑒定類型的鑒定期限予以規(guī)定。實踐中可以參照司法部頒布的《司法鑒定程序通則》：對于一般鑒定事項，應(yīng)當(dāng)自司法鑒定委托書生效之日起30個工作日內(nèi)完成鑒定；鑒定事項涉及復(fù)雜、疑難、特殊技術(shù)問題或者鑒定過程需要較長時間的，經(jīng)本機構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，完成鑒定的時限可以延長，延長時限一般不超過30個工作日。

但實踐中，對于比較復(fù)雜的鑒定，也難以形成有效規(guī)制，更多的還需要當(dāng)事人、鑒定人與法院積極配合，以縮短鑒定周期。

3.首次規(guī)定對鑒定意見撤銷的限制

本條規(guī)定主要是為了應(yīng)對近年來一些司法鑒定機構(gòu)因為承受不住當(dāng)事人的壓力或者自身存在其他問題，任意撤銷鑒定意見而制定。

新規(guī)第42條規(guī)定，鑒定意見被采信后，鑒定人無正當(dāng)理由撤銷鑒定意見的，法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退還鑒定費用，并可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。當(dāng)事人主張鑒定人負(fù)擔(dān)由此增加的合理費用的，法院應(yīng)予支持。

法院采信鑒定意見后準(zhǔn)許鑒定人撤銷的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退還鑒定費用。

實踐中，對于“正當(dāng)理由”的審查可以參照新規(guī)第40條啟動重新鑒定的條件，即：

（1）鑒定人不具備相應(yīng)資格的；

（2）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（3）鑒定意見明顯依據(jù)不足的；

（4）鑒定意見不能作為證據(jù)使用的其他情形。

如果不符合相關(guān)條件的，一般不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有正當(dāng)理由。如果鑒定人撤銷決定未寫明理由的，一般也應(yīng)當(dāng)視為無正當(dāng)理由。此外，已為生效裁判采納的鑒定意見被鑒定人自行撤銷的，通常需要通過審判監(jiān)督程序解決。

4.首次規(guī)定鑒定人拒不出庭的后果

新規(guī)第81條規(guī)定，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。法院應(yīng)當(dāng)建議有關(guān)主管部門或者組織對拒不出庭作證的鑒定人予以處罰，并規(guī)定了退還鑒定費用及當(dāng)事人可以申請重新鑒定。

實踐中，應(yīng)結(jié)合民訴法第78條適用。即當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。此外，鑒定人拒不出庭作證的后果，法院還可參照《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》（2015年修正）的相關(guān)規(guī)定建議相關(guān)部門對其處罰。

對于鑒定人出庭費用的負(fù)擔(dān)，主要規(guī)定在新規(guī)第38、39條中，在此不再展開。

二、加強審判人員對鑒定程序的參與

1.新增法院應(yīng)對鑒定材料進行質(zhì)證的規(guī)定

新規(guī)第34條規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人對鑒定材料進行質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的材料，不得作為鑒定依據(jù)。

本條是吸收了審判實踐中較好的做法而形成的規(guī)定，雖然屬于新規(guī)，但在以往專項司法解釋中也有類似規(guī)定。如去年施行的《建設(shè)工程司法解釋二》中規(guī)定，法院需要對當(dāng)事人有爭議的鑒定材料進行質(zhì)證。

2.新增法院所出具鑒定委托書的內(nèi)容

新規(guī)第32條規(guī)定，法院在確定鑒定人后應(yīng)當(dāng)出具委托書，委托書中應(yīng)當(dāng)載明鑒定事項、鑒定范圍、鑒定目的和鑒定期限。

本條系為了避免出現(xiàn)由于委托事項、鑒定范圍和目的不明確導(dǎo)致鑒定意見無法使用的情形，以及防止對鑒定期限缺少必要的限制而拖延訴訟。

3.首次規(guī)定通知鑒定人出庭應(yīng)注意的事項

新規(guī)第79條規(guī)定，鑒定人依照民訴法第78條規(guī)定出庭作證的，法院應(yīng)當(dāng)于開庭審理三日前將出庭的時間、地點及要求通知鑒定人。委托鑒定機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)由從事鑒定的人員代表機構(gòu)出庭。

本條是關(guān)于鑒定人出庭作證的操作性規(guī)定，此處應(yīng)注意的是，法院通知鑒定人出庭的同時，應(yīng)當(dāng)向鑒定人明確要求其選派參與具體鑒定意見制作的鑒定人員出庭，并告知其需要出庭的理由、需要解答的問題及當(dāng)庭可能需要展示的特殊證據(jù)等，以便鑒定人在出庭前做好充分準(zhǔn)備，從而提高庭審效率。

三、規(guī)范當(dāng)事人在司法鑒定中的行為

1.規(guī)范申請鑒定的期限及未申請的后果

本條系新規(guī)第31條規(guī)定，主要由舊規(guī)第25條修改而成。

期限：當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在法院指定期間內(nèi)提出，并預(yù)交鑒定費用。逾期不提出申請或者不預(yù)交鑒定費用的，視為放棄申請。此處將舊規(guī)的“在舉證期限內(nèi)提出”修改為“在人民法院指定期限內(nèi)提出”，相對放寬了當(dāng)事人申請鑒定的期間，更符合審判實踐。

后果：應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的后果。情形：對需要鑒定的待證事實負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在法院指定期間內(nèi)無正當(dāng)理由出現(xiàn)下列情形致使待證事實無法查明的：

（1）不提出鑒定申請的；

（2）不預(yù)交鑒定費用的；

（3）拒不提供相關(guān)材料的。此處將舊規(guī)中的“案件爭議事實”、“該事實”統(tǒng)一表述為“待證事實”，將“鑒定結(jié)論”修改為“鑒定意見”，和相關(guān)法律和法規(guī)的用語保持一致。

實踐中，如果經(jīng)法院釋明，負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人在一審法院審理時拒不申請鑒定，二審審理中又申請鑒定的，原則上不應(yīng)準(zhǔn)許，但應(yīng)注意建設(shè)工程類案件有例外規(guī)定。應(yīng)注意的是，符合法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)條件的，不能適用本條規(guī)定。

2.規(guī)范當(dāng)事人申請重新鑒定的情形及后果

新規(guī)第40條規(guī)定了應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許重新鑒定的情形：

（1）鑒定人不具備相應(yīng)資格的；

（2）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（3）鑒定意見明顯依據(jù)不足的；

（4）鑒定意見不能作為證據(jù)使用的其他情形。不允許重新鑒定的情形：對鑒定意見的瑕疵，可以通過補正、補充鑒定或者補充質(zhì)證等方法解決的。

重新鑒定的后果：原鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。

本條是在舊規(guī)第27條的基礎(chǔ)上修改而成，新增鑒定意見瑕疵時進行補正的規(guī)定。對于鑒定意見存有瑕疵允許補正的，可以參照《司法鑒定程序規(guī)則》第41條的規(guī)定：

（1）圖像、譜圖、表格不清晰的；

（2）簽名、蓋章或者編號不符合制作要求的；

（3）文字表達(dá)有瑕疵或者錯別字，但不影響司法鑒定意見的。此外，如果鑒定意見的主要依據(jù)不足或者鑒定采用的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)錯誤的，應(yīng)視情況確定采用補充鑒定還是重新委托鑒定。

3.規(guī)范當(dāng)事人單方自行委托鑒定的效力

新規(guī)第41條規(guī)定，對于一方當(dāng)事人就專門性問題自行委托有關(guān)機構(gòu)或者人員出具的意見，另一方當(dāng)事人有證據(jù)或者有理由足以反駁并申請鑒定的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

本條是由舊規(guī)第28條修改而來，將舊規(guī)里的“有關(guān)部門”修改為“有關(guān)機構(gòu)和人員”，拓寬了鑒定人的主體范圍，將原“作出鑒定結(jié)論”修改為“出具的意見”。

單方鑒定的審查：自行委托所形成的鑒定意見不屬于民訴法規(guī)定的八種法定證據(jù)類型中的鑒定意見，但可以準(zhǔn)用私文書證的質(zhì)證規(guī)則來處理。著重審查以下幾個方面：

(1)對接受委托的專業(yè)機構(gòu)的資格、資質(zhì)進行審查；

(2)意見所依據(jù)的證據(jù)材料是否真實可靠進行審查；

(3)對意見形成過程進行審查；

(4)審查鑒定意見與案件的其他證據(jù)是否存在矛盾。

對于“足以反駁”的標(biāo)準(zhǔn)，需要提出異議的當(dāng)事人提供相反的證據(jù)證明該意見存有不實之處，使其處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，動搖審判人員對此形成的心證結(jié)論。

來源：上海二中法院