監(jiān)事VS 延期履職

我國(guó)公司法規(guī)定，有限公司的監(jiān)事任期為三年。如果監(jiān)事任期屆滿或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)成員低于法定人數(shù)時(shí)，屆滿監(jiān)事或辭職監(jiān)事就能立即離任嗎？

目 錄

一、有限公司監(jiān)事辭職后延期履職案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何監(jiān)事辭職后仍不能卸任

三、律師關(guān)于有限公司監(jiān)事延期履職若干建議

一、有限公司監(jiān)事辭職后延期履職案例再現(xiàn)

成立公司，選舉監(jiān)事

宜某益公司于2015年5月19日依法登記成立，公司類型為有限責(zé)任公司（法人獨(dú)資），注冊(cè)資本2000萬(wàn)元，股東為北京某某資產(chǎn)管理有限公司，法定代表人楊某宇，監(jiān)事為鄭某秋。

宜某益公司的《公司章程》規(guī)定，……第八條股東行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資策略；（二）決定和更換非由職工代表?yè)?dān)任的執(zhí)行董事、監(jiān)事，決定有關(guān)執(zhí)行董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)……第十三條公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)監(jiān)事1人，由股東決定，監(jiān)事的任期每屆為三年，任期屆滿，可連任。第十四條監(jiān)事行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財(cái)務(wù)；（二）對(duì)執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東決定的執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員予以糾正；（四）向股東議提出議案；（五）依照《公司法》第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)執(zhí)行董事、高級(jí)管理人員提起訴訟。……

監(jiān)事離職，要求變更監(jiān)事工商登記

2016年6月1日，鄭某秋從宜某益公司離職。當(dāng)日，宜某益公司向其出具《離職證明》，稱“茲證明鄭某秋自2015年6月1日入職我公司擔(dān)任行政副總崗位，至2016年6月1日因個(gè)人原因申請(qǐng)離職，在此工作期間無(wú)不良表現(xiàn)，工作良好，同事關(guān)系融洽。經(jīng)公司慎重考慮準(zhǔn)予離職，解除其公司一切職務(wù)，承諾將其公司監(jiān)事一職在7個(gè)工作日之內(nèi)辦理工商機(jī)關(guān)的變更，撤掉其監(jiān)事登記備案，……”

此后，宜某益公司的股東并未做出更換監(jiān)事的決定，宜某益公司亦一直未進(jìn)行監(jiān)事變更的工商登記備案。

2017年6月27日，鄭某秋以快遞的形式向宜某益公司以及時(shí)任宜某益公司法定代表人張某梅分別發(fā)送《辭職報(bào)告》，稱“因本人已于2016年6月1日離職，且在公司無(wú)任何股份，不宜繼續(xù)擔(dān)任公司監(jiān)事，特提出辭職，辭去公司監(jiān)事職務(wù)。本報(bào)告自發(fā)出之日起即產(chǎn)生法律效力，不再承擔(dān)任何監(jiān)事的法律責(zé)任，也請(qǐng)公司在3個(gè)工作日之內(nèi)辦理工商機(jī)關(guān)的變更手續(xù)，撤掉本人的監(jiān)事登記備案。”宜某益公司以及張某梅亦實(shí)際簽收上述郵件。

監(jiān)事訴至法院，要求變更工商登記被駁

在工商登記一直未予變更的情況下，鄭某秋訴至法院，要求宜某益公司立即變更工商登記，撤銷鄭某秋在宜某益公司的監(jiān)事職務(wù)登記。

法院認(rèn)為，按照宜某益公司的《公司章程》規(guī)定，公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)監(jiān)事1人，由股東決定。因此，鄭某秋辭職必然導(dǎo)致宜某益公司的監(jiān)事人數(shù)低于法定人數(shù)，故雖然宜某益公司同意鄭某秋辭去監(jiān)事職務(wù)，但是宜某益公司亦應(yīng)當(dāng)按照《公司章程》的規(guī)定，履行相應(yīng)的程序，由股東決定改選監(jiān)事。因此，在宜某益公司改選出的監(jiān)事就任之前，鄭某秋仍然需要繼續(xù)履行監(jiān)事職務(wù)。現(xiàn)無(wú)證據(jù)證明宜某益公司已經(jīng)改選監(jiān)事，鄭某秋依據(jù)辭職報(bào)告和《離職證明》，請(qǐng)求法院判令宜某益公司變更工商登記，撤銷鄭某秋在宜某益公司的監(jiān)事職務(wù)登記，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。

二、律師解讀為何監(jiān)事辭職后仍不能卸任

本案中，鄭某秋明明已經(jīng)向公司書(shū)面請(qǐng)辭監(jiān)事職務(wù)，但為何法院認(rèn)為其應(yīng)繼續(xù)履職呢？這涉及有限公司監(jiān)事延期履職的法律問(wèn)題。

1、關(guān)于監(jiān)事任期

根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，有限公司監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

監(jiān)事參與公司監(jiān)督工作，職責(zé)重要。擔(dān)任監(jiān)事，應(yīng)具有履行該職位工作所需的資格和履職能力，并能夠忠實(shí)履行職務(wù)。因此，為考察、衡量一個(gè)人是否適合擔(dān)任監(jiān)事，需要設(shè)定一定的任職期限。

我國(guó)公司法關(guān)于監(jiān)事任期的要求與董事任期要求有所不同。監(jiān)事任期為法定三年，董事的任期由公司章程規(guī)定，每屆不得超過(guò)三年。

2、監(jiān)事延期履職

監(jiān)事是有限公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，具有重要作用。那么，監(jiān)事任期屆滿以及在任期內(nèi)辭職，其職務(wù)如何履行呢？

我國(guó)公司法規(guī)定，以下情況出現(xiàn)時(shí)，監(jiān)事須延期履職：

（1）任期屆滿未及時(shí)改選時(shí)

監(jiān)事任期屆滿，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行改選，選出下屆監(jiān)事。但實(shí)踐中，由于種種原因，有限公司監(jiān)事任期屆滿未及時(shí)改選的情況時(shí)有發(fā)生。此時(shí)，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)，直到公司改選出新的監(jiān)事。原監(jiān)事不能以任期屆滿為由，拒絕履行監(jiān)事職責(zé)。

（2）監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)成員低于法定人數(shù)時(shí)

監(jiān)事有辭職的自由。監(jiān)事辭職之后，公司若沒(méi)有及時(shí)補(bǔ)選出新的監(jiān)事，監(jiān)事的職位就會(huì)出現(xiàn)空缺，監(jiān)事會(huì)成員低于法定人數(shù)，在改選出的監(jiān)事就任前，監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。原監(jiān)事不能以已辭職為由，拒絕履行監(jiān)事職責(zé)。

3、本案監(jiān)事辭職不能立即卸任

根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

雖然宜某益公司同意鄭某秋辭去監(jiān)事職務(wù)，并在訴訟中同意鄭某秋的訴訟請(qǐng)求，但目前宜某益公司尚未改選新的監(jiān)事。在宜某益公司改選出的監(jiān)事就任之前，鄭某秋仍然需要繼續(xù)履行監(jiān)事職務(wù)。

   

三、律師關(guān)于有限公司監(jiān)事延期履職若干建議

根據(jù)上文分析，在兩種情況下，監(jiān)事需要延期履職，否則，將承擔(dān)不利后果。在此，馬良君律師特對(duì)監(jiān)事延期履職提出如下建議：

1、監(jiān)事會(huì)及監(jiān)事均有延期履職義務(wù)

當(dāng)監(jiān)事會(huì)任期屆滿未及時(shí)改選時(shí)，在改選監(jiān)事會(huì)前，原監(jiān)事會(huì)須繼續(xù)履行監(jiān)事會(huì)職責(zé)。

2、監(jiān)事的選任、更換屬于公司自治，司法不介入

有人認(rèn)為，公司與監(jiān)事是一種委任關(guān)系，屬于民商事法律調(diào)整范圍，如果雙方之間的合意不存在，任何一方均可宣告解除委任關(guān)系。因此，監(jiān)事可以訴請(qǐng)法院解除監(jiān)事職務(wù)，辦理工商變更登記手續(xù)。實(shí)則不然。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第三十七條的規(guī)定，股東會(huì)行使選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的監(jiān)事。第五十一條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或其它形式民主選舉產(chǎn)生。第五十二條規(guī)定，監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時(shí)改選，在改選出的監(jiān)事到任前，原監(jiān)事仍應(yīng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。上述法律規(guī)定說(shuō)明，監(jiān)事的選任、更換等屬公司自治事宜。因此，在公司內(nèi)部未選出監(jiān)事前，法院不會(huì)支持監(jiān)事解除監(jiān)事職務(wù)、變更工商登記的訴請(qǐng)。

3、監(jiān)事應(yīng)盡忠實(shí)勤勉義務(wù)

監(jiān)事必須依法履職，對(duì)公司盡到忠實(shí)勤勉的義務(wù)。一旦擔(dān)任公司監(jiān)事，就沒(méi)有了“說(shuō)走就走”的權(quán)利。擔(dān)任公司監(jiān)事，應(yīng)該依法行事。只有這樣，才能保護(hù)自己免受“追責(zé)”。

附：法條鏈接

中華人民共和國(guó)公司法(2018修正)

第五十二條　監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

監(jiān)事任期屆滿未及時(shí)改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見(jiàn)或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。