董事會 VS 執(zhí)行董事

根據(jù)我國公司法規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。那么，執(zhí)行董事有哪些職權(quán)？

目 錄

一、有限公司執(zhí)行董事職權(quán)爭議案例再現(xiàn)

二、律師解讀執(zhí)行董事職權(quán)

三、律師關(guān)于有限公司執(zhí)行董事職權(quán)規(guī)定若干建議

一、有限公司執(zhí)行董事職權(quán)爭議案例再現(xiàn)

成立公司，章程規(guī)定股東會、執(zhí)行董事職權(quán)

某盛公司于2012年7月5日注冊成立，注冊資金200萬元。

某盛公司章程第八條規(guī)定股東會由全體股東組成，是公司的權(quán)力機構(gòu)，行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；……

章程第十五條規(guī)定執(zhí)行董事行使下列職權(quán)：（一）負責召集股東會會議，并向股東會報告工作；（二）執(zhí)行股東會的決議；……（八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）其他職權(quán)。

兩任執(zhí)行董事均制定印章證照管理制度

2015年8月8日，孫某榮、趙某某、李某某、李某、燦某某公司簽訂《增資協(xié)議》，約定由燦某某公司對某盛公司增資，增資后，公司執(zhí)行董事及法定代表人由燦某某公司委派宮某擔任，公司監(jiān)事由李某擔任，公司總經(jīng)理由趙某某擔任。

某盛公司經(jīng)多次工商變更，至2015年9月14日工商管理檔案記載的信息為：注冊資本為3921.57萬元，股東分別為：李某持有股權(quán)4.59%，趙某某持有股權(quán)15.81%，李某某持有股權(quán)10.2%，孫某榮持有股權(quán)20.4%，燦某某公司持有股權(quán)49%，公司法定代表人為宮某，某盛公司的章程修正案確認宮某為公司法定代表人及執(zhí)行董事。其后，孫某榮將其持有的股份轉(zhuǎn)讓給孫某。

2013年3月1日，某盛公司執(zhí)行董事孫某榮批準執(zhí)行該公司的《證照及重要文件管理制度》、《公章管理制度》。2015年11月4日，某盛公司執(zhí)行董事宮某批準該公司《印章管理制度》，規(guī)定：本公司執(zhí)行董事全面負責公司印章的管理和保管工作，具體為印章的發(fā)放與回收、監(jiān)督、保管、使用、補辦和更換。上述《證照及重要文件管理制度》、《公章管理制度》、《印章管理制度》的制定均未經(jīng)股東會決議，而是由執(zhí)行董事直接批準。

執(zhí)行董事登報聲明證照遺失并補辦

    2017年1月某盛公司工作人員陳某將某盛公司印章、證照從宮某處拿走，宮某多次向陳某索要未果，陳某陳述公章不在她處，但拒絕提供公章交接的書面材料。宮某在無法查知公章、證照下落的情況下，為保證公司的權(quán)益不受損，作為公司的執(zhí)行董事和法定代表人，根據(jù)公司章程的規(guī)定和公司印章管理制度，決定更換、重刻公章

2017年2月3日，宮某出具遺失聲明一份，載明：“本人因不慎將某盛公司營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼正副本、稅務(wù)登記證（國稅、地稅）正副本全部丟失，申請補辦?！?017年2月4日，宮某在江淮晨報上刊登遺失聲明，聲明某盛公司營業(yè)執(zhí)照正副本、組織機構(gòu)代碼正副本、稅務(wù)登記證正副本、公章、財務(wù)章、法人（宮某）章、合同章、發(fā)票章、銀行開戶許可證遺失。其后宮某補辦了上述印章及證照。

起訴法院確認登報聲明無效被駁

股東趙某某、李某某、孫某認為宮某擅自在江淮晨報上刊登某盛公司證照、印章遺失作廢聲明，是嚴重違反對某盛公司的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)、嚴重違反公司法的行為，遂向法院起訴請求依法判決確認宮某擅自刊登某盛公司證照、印章遺失作廢聲明無效。

法院生效判決認為，執(zhí)行董事的職權(quán)，由公司章程規(guī)定。某盛公司章程規(guī)定了公司不設(shè)董事會，設(shè)執(zhí)行董事一人，并規(guī)定了執(zhí)行董事的職權(quán)范圍。根據(jù)公司法及某盛公司章程的規(guī)定，制定公司的基本管理制度的權(quán)力屬于執(zhí)行董事。由此，宮某作為某盛公司執(zhí)行董事、法定代表人，有權(quán)依據(jù)公司法及公司章程的相關(guān)規(guī)定行使其法定職責內(nèi)的職權(quán)。

根據(jù)通常理解，公司印章、證照的保管、使用系公司內(nèi)部基本事務(wù)的管理范疇，系公司基本管理制度、具體規(guī)章的執(zhí)行問題。在某盛公司印章、證照掛失前，有人在宮某不知情的情況下，持某盛公司印章對外簽訂合同。宮某作為某盛公司的執(zhí)行董事，有對某盛公司印章、證照的管理控制權(quán)，其在對公司的證照、印章失去控制、而公司印章卻對外仍在使用的情況下，及時在報紙上刊登某盛公司證照、印章遺失作廢聲明，將公司原先的證照、印鑒章作廢，補辦新的證照、印章，不失為及時減少公司商業(yè)經(jīng)營風險、避免損失的有效措施，亦是宮某履行執(zhí)行董事職責的體現(xiàn)。該行為未違反法律、法規(guī)、公司章程和公司的規(guī)章制度的規(guī)定，亦未違反董事對公司的勤勉、忠實義務(wù)。且該登報公示的意思表示自在報紙刊登之時生效。故，宮某的行為不符合法定無效的情形。

[案例來源]

一審：安徽省合肥市包河區(qū)人民法院（2017）皖0111民初2511號

二審：安徽省合肥市中級人民法院(2017)皖01民終7360號

二、律師解讀執(zhí)行董事職權(quán)

本案涉及有限公司執(zhí)行董事職權(quán)相關(guān)問題。

1、關(guān)于執(zhí)行董事的設(shè)置

董事會是有限公司的必設(shè)機構(gòu)，即便公司不設(shè)董事會，仍然需要設(shè)置類似董事會的機構(gòu)-----執(zhí)行董事。

根據(jù)我國公司法規(guī)定，設(shè)立執(zhí)行董事需要滿足以下條件之一，即股東人數(shù)較少或公司規(guī)模較小。因為股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的公司，其內(nèi)部組織機構(gòu)應(yīng)當更為精干、靈活，所以沒有必要強制要求其必須設(shè)立人數(shù)不少于三名董事所組成的董事會。

2、本案涉及執(zhí)行董事職權(quán)之爭

從法律地位的角度而言，執(zhí)行董事享有的職權(quán)應(yīng)當與董事會享有的職權(quán)范圍相同。

某盛公司章程規(guī)定了公司不設(shè)董事會，設(shè)執(zhí)行董事一人，并規(guī)定了執(zhí)行董事的職權(quán)范圍。這是該公司基于其自身規(guī)模等綜合情況對公司經(jīng)營管理方式的自由選擇。

根據(jù)公司法及某盛公司章程的規(guī)定，制定公司的基本管理制度的權(quán)力屬于執(zhí)行董事。由此，宮某作為某盛公司執(zhí)行董事、法定代表人，有權(quán)依據(jù)公司法及公司章程的相關(guān)規(guī)定行使其法定職責內(nèi)的職權(quán)。

根據(jù)通常理解，公司印章、證照的保管、使用系公司內(nèi)部基本事務(wù)的管理范疇，系公司基本管理制度、具體規(guī)章的執(zhí)行問題。無論是宮某任執(zhí)行董事之前或之后，某盛公司《證照及重要文件管理制度》、《公章管理制度》、《印章管理制度》的制定均未經(jīng)股東會決議，而是由執(zhí)行董事直接制定。該事實也印證了對于印章、證照的管理是屬于某盛公司執(zhí)行董事的職權(quán)。宣告公司印章及證照遺失并補辦是對公司印章及證照管理過程中產(chǎn)生的具體事務(wù)，當然屬于執(zhí)行董事的職權(quán)范圍。在某盛公司的股東會未將補辦公司執(zhí)照及印章的權(quán)力明確從執(zhí)行董事的職權(quán)范圍中排除的情況下，宮某的行為并未違反法律、法規(guī)及公司章程的規(guī)定。

三、律師關(guān)于有限公司執(zhí)行董事職權(quán)規(guī)定若干建議

執(zhí)行董事雖然只有一人，但其與公司董事會一樣，是股東會決議執(zhí)行機關(guān)和公司業(yè)務(wù)決策機關(guān)，具有重要地位。那么，如何規(guī)定執(zhí)行董事的職權(quán)？馬良君律師特提出如下建議：

1、執(zhí)行董事行使董事會職權(quán)

由上文分析可知，執(zhí)行董事的法律地位等同于董事會。因此，董事會享有的職權(quán)，執(zhí)行董事也應(yīng)享有。在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下，我國公司法第四十六條規(guī)定的董事會享有的十一項職權(quán)，包括為宏觀決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、機構(gòu)與人事管理權(quán)、基本管理制度制定權(quán)及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)，均適用于執(zhí)行董事。

2、章程具體規(guī)定執(zhí)行董事會職權(quán)

執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。此時，如果公司章程約定執(zhí)行董事為公司法定代表人，則公司的執(zhí)行董事、經(jīng)理和法定代表人為同一人。

與董事會集體決策、集體行使職權(quán)不同，執(zhí)行董事是一人行使職權(quán)。加之執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理，并任公司法定代表人，所以，為平衡權(quán)利義務(wù)，維護股東合法權(quán)益，馬良君律師認為，有限公司應(yīng)將執(zhí)行董事的職權(quán)與董事會職權(quán)有所區(qū)分。有限公司應(yīng)根據(jù)公司的實際情況，在公司章程中明確約定執(zhí)行董事的職權(quán)，這樣，便于理順股東會和執(zhí)行董事的職權(quán)分工，有利于公司的長遠發(fā)展。

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第五十條　股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。