董事會(huì)職權(quán) VS 股東會(huì)職權(quán)

 公司法分別規(guī)定了股東會(huì)職權(quán)和董事會(huì)職權(quán)。實(shí)踐中，可以將股東會(huì)職權(quán)授予董事會(huì)行使嗎？是可以全部授予還是可以部分授予？

 目 錄

一、股東會(huì)職權(quán)授予董事會(huì)行使案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何案涉股東會(huì)職權(quán)不能授予董事會(huì)

三、律師關(guān)于有限公司股東會(huì)職權(quán)授予董事會(huì)建議

一、股東會(huì)職權(quán)授予董事會(huì)行使案例再現(xiàn) 

 

制定章程，成立公司

 

2009年10月19日，徐某霞與某某公司擬定了《安順綠洲某某賓館有限公司章程》，該章程主要載明：由某某公司發(fā)起，由某某公司和徐某霞共同出資租賃場(chǎng)所，合股經(jīng)營(yíng)某某賓館；某某公司51﹪（127.5萬(wàn)元）；徐某霞49﹪（122.5萬(wàn)元）；章程由雙方共同訂立，第七條規(guī)定：賓館設(shè)董事會(huì)，行使下列權(quán)利：1、決定賓館的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；2、決定總經(jīng)理、副總經(jīng)理的報(bào)酬事項(xiàng)；3、選擇和更換由股東派出的監(jiān)事；4、審議批準(zhǔn)賓館總經(jīng)理的報(bào)告；5、審議批準(zhǔn)賓館監(jiān)事會(huì)的報(bào)告；6、審議批準(zhǔn)賓館的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；7、審議批準(zhǔn)賓館的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；8、對(duì)賓館增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；9、對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；10、對(duì)賓館合并、分立、變更、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；11、修改賓館章程；12、制定賓館的基本管理制度。章程第三十二條規(guī)定：賓館有下列情況之一，可以解散：……2、董事會(huì)決議解散；……。

 

股東對(duì)章程中董事會(huì)相關(guān)職權(quán)產(chǎn)生爭(zhēng)議

 

徐某霞認(rèn)為某某賓館章程第七條規(guī)定了應(yīng)由股東行使的權(quán)利，第三十二條第二款也規(guī)定了董事會(huì)有權(quán)通過(guò)決議方式對(duì)某某賓館進(jìn)行解散等應(yīng)由股東行使的權(quán)利，違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定，侵犯了股東合法權(quán)益。

某某公司認(rèn)為：某某賓館章程未違反公司法規(guī)定，合法有效；該章程經(jīng)全體股東一致同意后簽訂，并未侵犯任何股東的權(quán)益；

股東徐某霞多次與股東某某公司協(xié)商對(duì)該條款進(jìn)行調(diào)整和規(guī)范，無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)。

 

法院確認(rèn)章程中董事會(huì)職權(quán)相關(guān)條款無(wú)效

 

在協(xié)商無(wú)果后，股東徐某霞訴至法院，請(qǐng)求確認(rèn)某某賓館章程第七條、第三十二條第二款無(wú)效。

法院生效判決認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)公司法》第三十八條、第四十七條分別以列舉的形式規(guī)定了股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)，無(wú)論是法定職權(quán)還是章程規(guī)定職權(quán)，強(qiáng)調(diào)的都是權(quán)利，在沒(méi)有法律明確禁止的情況下，權(quán)利可以行使、可以放棄，也可以委托他人行使。

但根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第四十四條第二款之規(guī)定，修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散的決議有且只有公司股東會(huì)才有決定權(quán)，這是股東會(huì)的法定權(quán)利。某某賓館章程第七條第（八）、（十）、（十一）項(xiàng)，第三十二條第（二）項(xiàng)將股東會(huì)的法定權(quán)利規(guī)定由董事會(huì)行使，違反了上述強(qiáng)制性法律規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。

 

[案例來(lái)源] 

一審：安順市中級(jí)人民法院（2015）安市民商初字第3號(hào) 

二審：貴州省高級(jí)人民法院（2015）黔高民商終字第61號(hào)

 

二、律師解讀為何案涉股東會(huì)職權(quán)不能授予董事會(huì)

 

本案中，公司在章程中將許多法律規(guī)定應(yīng)由股東會(huì)行使的職權(quán)授予董事會(huì)行使，是否有效，本律師結(jié)合案例作如下分析：

1、關(guān)于有限公司股東會(huì)和董事會(huì)職權(quán)（權(quán)利）

股東會(huì)是有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的重大問(wèn)題作出決策。我國(guó)公司法第三十七條規(guī)定股東會(huì)享有十一項(xiàng)職權(quán)，包括投資經(jīng)營(yíng)決定權(quán)、人事權(quán)、審批權(quán)、決議權(quán)、修改公司章程權(quán)及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

董事會(huì)是股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是公司的實(shí)際管理者。我國(guó)公司法第四十六條規(guī)定董事會(huì)享有十一項(xiàng)職權(quán)，可概括為宏觀決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、機(jī)構(gòu)與人事管理權(quán)、基本管理制度制定權(quán)及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

可見(jiàn)，公司法對(duì)有限公司股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)作出了明確規(guī)定。

2、權(quán)利可以授予他人行使

我國(guó)公司法分別規(guī)定了股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)，強(qiáng)調(diào)的都是權(quán)利。從相關(guān)法律規(guī)定及法理看，權(quán)利可以行使，可以放棄，也可以委托他人行使。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是其執(zhí)行機(jī)構(gòu)，因此，理論上，股東會(huì)可以將其職權(quán)授予董事會(huì)行使。

3、權(quán)利授予他人行使不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定

《中華人民共和國(guó)公司法》第四十四條第二款規(guī)定“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。”可見(jiàn)，修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散的決議有且只有公司股東會(huì)才有決定權(quán)，這是股東會(huì)的法定權(quán)利，是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，公司章程不得違反。

案涉公司章程的相關(guān)條款違反了法律的這一強(qiáng)制性規(guī)定，從法律上說(shuō)是無(wú)效的。

 

三、律師關(guān)于有限公司股東會(huì)職權(quán)授予董事會(huì)建議

 

我國(guó)公司法賦予了公司股東許多自治權(quán)利。公司章程是公司發(fā)起人或全體股東共同制定的公司基本文件，也是公司的必備性法律文件，是股東自治權(quán)利實(shí)現(xiàn)的一條途徑。但公司章程既要體現(xiàn)自治權(quán)，又要遵守法律的規(guī)定。公司章程不得違反法律的強(qiáng)制性、禁止性規(guī)定，否則，可能被法院確認(rèn)無(wú)效。

公司章程中，股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)的約定是兩項(xiàng)非常重要的內(nèi)容。股東可以根據(jù)公司法的規(guī)定，將股東會(huì)的相關(guān)職權(quán)授予董事會(huì)行使。那么，如何實(shí)現(xiàn)合法、有效的授權(quán)呢？馬良君律師特根據(jù)法律實(shí)踐提出如下建議：

1、考慮公司治理結(jié)構(gòu)

公司法構(gòu)建了公司的法人治理結(jié)構(gòu)。法人治理結(jié)構(gòu)是是相互制衡的制度安排，明確了股東會(huì)、董事會(huì)（董事）、監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）和經(jīng)理層的權(quán)力、責(zé)任和利益，是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。這種架構(gòu)安排，有利于公司形成清晰的決策機(jī)制和利益機(jī)制，有利于保障公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的有序、有效進(jìn)行。

股東在制定公司章程時(shí)，可以將股東會(huì)的職權(quán)授予董事會(huì)行使，但需考慮公司的法人治理結(jié)構(gòu)的安排，保證權(quán)力的制衡。否則，將與公司法的精神向違背，最終不利于公司的發(fā)展。

2、考慮中小股東的利益

眾所周知，公司決策、管理、人事安排過(guò)程中，大股東比中小股東具有較大的優(yōu)勢(shì)，如大股東在董事人選的權(quán)力上一般大于中小股東。在此情況下，如果將股東會(huì)的所有職權(quán)均授予董事會(huì)行使，將導(dǎo)致中小股東在公司管理上沒(méi)有任何發(fā)言權(quán)，必將侵害中小股東的利益。所以，不能將股東會(huì)的所有職權(quán)均授予董事會(huì)。

3、不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定

股東會(huì)的哪些職權(quán)可以授予董事會(huì)行使？實(shí)踐中，除考慮上述公司治理結(jié)構(gòu)的制衡安排、中小股東權(quán)益的保護(hù)外，還不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。如修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散的決議等，就屬于股東會(huì)的“專屬權(quán)利”，如果授予董事會(huì)行使，將是無(wú)效的授予。

 

附：法條鏈接

 

中華人民共和國(guó)公司法(2018修正)

第三十七條　股東會(huì)行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；

（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

……

第四十三條　……

股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

第四十六條　董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；

（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

（十）制定公司的基本管理制度；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見(jiàn)或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。