抽逃出資 VS “撤回”出資

股東出資后是否可以再把出資“拿回來”？什么情況下“拿回來”會(huì)被認(rèn)定為抽逃出資？股東采取什么方式可以合法的“拿回”出資呢？

 

目 錄

一、股東抽逃出資之案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何股東的行為被認(rèn)定為抽逃出資

三、給股東合法“撤回”出資的若干建議

          

一、股東抽逃出資之案例再現(xiàn)

協(xié)商成立公司，繳納注冊(cè)資本

2009年11月5日，廣東某某公司與潤某國際集團(tuán)有限公司協(xié)商共同投資成立潤某公司。雙方約定廣東某某公司認(rèn)繳注冊(cè)資本1428萬美元，占51%的股份，潤某國際集團(tuán)有限公司（香港）認(rèn)繳注冊(cè)資本1372萬美元，占49%的股份。2010年10月20日，廣東某某公司通過廣東發(fā)展銀行大石支行向潤某公司匯款5000萬元，作為首次出資。該匯款經(jīng)新聯(lián)誼會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具驗(yàn)資報(bào)告，并經(jīng)山東省工商行政管理局備案。2010年10月31日，山東省工商行政管理局頒發(fā)了法定代表人為鐘某某的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

簽訂建設(shè)工程施工合同，預(yù)付工程款

2010年9月15日潤某公司與宏某公司簽訂建設(shè)工程施工合同，工程名稱山東潤某某電場(chǎng)工程，工程造價(jià)17832萬元，預(yù)付款30%為5000萬元。

廣東某某公司于2010年10月20日向潤某公司匯款5000萬元用于注冊(cè)資金，同日由新聯(lián)誼會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告。

潤某公司于2010年10月21日通過銀行匯款方式分三筆將5000萬元付給宏某公司，作為預(yù)付工程款。

訴至法院，要求返還出資款

潤某公司認(rèn)為，2010年10月20日廣東某某公司向錦某公司借款5000萬元用于向潤某公司完成注冊(cè)資金的投入，經(jīng)新聯(lián)誼會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資后，于次日通過與宏某公司簽訂建設(shè)工程施工合同，以預(yù)付工程款的名義將5000萬元注冊(cè)資金轉(zhuǎn)到宏某公司名下，當(dāng)日宏某公司配合廣東某某公司轉(zhuǎn)賬到錦某公司賬戶，宏某公司配合其將注冊(cè)資金轉(zhuǎn)走，并完成了其向錦某公司的還款，廣東某某公司的行為屬于抽逃出資，應(yīng)當(dāng)履行返還出資款的義務(wù)。

廣東某某公司予以否認(rèn)。

人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：本案雙方爭議的焦點(diǎn)問題是廣東某某公司的行為是否構(gòu)成抽逃出資。

《中華人民共和國公司法》第三十六條規(guī)定：公司成立后，股東不得抽逃出資。本案中，廣東某某公司作為潤某公司的控股股東,在潤某公司于2009年11月27日成立時(shí)首次出資并未馬上到位，2010年10月20日廣東某某公司從海南錦某公司借款5000萬元轉(zhuǎn)賬到潤某公司賬戶作為其在潤某公司的首次出資，廣東某某公司作為潤某公司的控股股東，通過潤某公司與宏某公司簽訂建設(shè)工程施工合同的方式于2010年10月21日將注冊(cè)資金5000萬元以預(yù)付工程款的名義轉(zhuǎn)至宏某公司賬戶，同日宏某公司又在廣東某某公司的安排下將5000萬元轉(zhuǎn)到錦某公司，錦某公司同日跨行轉(zhuǎn)賬5001萬元至海南某某島實(shí)業(yè)有限公司。各個(gè)證據(jù)之間相互依存，形成證據(jù)鏈條，證明廣東某某公司抽逃注冊(cè)資金的行為成立，遂判決返還出資。

【案例來源：山東省煙臺(tái)市中級(jí)人民法院民事判決書(2016)魯06民終2012號(hào)】

二、律師解讀為何股東的行為被認(rèn)定為抽逃出資

1、公司資本需要充實(shí)

公司需要有從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，這一基礎(chǔ)首先來自股東的出資。公司成立后，股東繳納的注冊(cè)資本就不再是股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，而是公司的財(cái)產(chǎn)。股東抽逃出資，實(shí)際上是侵害的公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

2、何為“抽逃出資”？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》第十二條之規(guī)定，以下行為屬于“抽逃出資”：

(1)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配；

(2)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

(3)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

(4)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

從以上司法解釋的規(guī)定可以看出，廣東某某公司以簽訂建設(shè)工程施工合同并預(yù)付工程款的名義轉(zhuǎn)出出資，顯屬“抽逃出資”，嚴(yán)重侵犯了公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益及債權(quán)人的利益，理應(yīng)返還。

三、給股東合法“撤回”出資的若干建議

有限公司股東一旦繳納注冊(cè)資本，就不得抽逃，但這并不代表股東的出資就無法“撤回”。有限公司的股東要想合法“撤回出資”，有以下方式：

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

公司股東依法將自己的股東權(quán)益有償轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股權(quán)。股東可轉(zhuǎn)讓全部出資，也可轉(zhuǎn)讓部分出資。通過有償轉(zhuǎn)讓，股東可以部分或全部撤回自己的出資。

2、請(qǐng)求公司回購股權(quán)

有限責(zé)任公司股東在特殊情況下可以請(qǐng)求公司回購其股權(quán)從而撤回出資。

根據(jù)我國《公司法》第七十四條之規(guī)定，有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：

（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

律師特別提醒：無論采取何種方式，都必須符合法定程序，并依法辦理變更登記手續(xù)。

附：法條連接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第三十五條　公司成立后，股東不得抽逃出資。

 

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)(2014修正)

第十二條　公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配；

（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

（三）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

（四）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。