我國(guó)《民法總則》第六十一條第二款規(guī)定：“法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受。”據(jù)此，一般情況下，法定代表人根據(jù)法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，以公司名義從事的行為，視為公司的行為，應(yīng)由公司承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

但在某些法定情況下，法定代表人可能會(huì)就公司的行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，此種情況下，一般是法定代表人的行為違法法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定。

所以，公司法定代表人存在許多法律風(fēng)險(xiǎn)，即需要對(duì)某些行為承擔(dān)民事、行政或刑事責(zé)任。

一、法定代表人可能承擔(dān)的民事責(zé)任

1、損失賠償責(zé)任

我國(guó)《公司法》第一百四十九條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”因法定代表人的故意、過(guò)失或者違反法律行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而給公司造成損失，公司有權(quán)就該損失向法定代表人主張賠償。

2、法定代表人違反相關(guān)規(guī)定所獲收入歸公司所有

我國(guó)公司法第148條規(guī)定了公司董事、高管的忠實(shí)義務(wù)，同時(shí)規(guī)定違法忠實(shí)義務(wù)的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

二、法定代表人可能承擔(dān)的行政責(zé)任

《民法通則》第四十九條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：(一)超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的;(二)向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的;(三)抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的;(四)解散、被撤銷(xiāo)、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的;(五)變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的;(六)從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的。”

據(jù)此，出現(xiàn)上述情況時(shí)，法定代表人需對(duì)公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)行政責(zé)任。除非法定代表人舉證證明其對(duì)公司的行為不知情，且其主觀上沒(méi)有過(guò)錯(cuò)亦不存在失職。

三、法定代表人可能被采取的強(qiáng)制措施

主要有：

1、執(zhí)行程序中的據(jù)傳、限制出境

最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋第四百八十四條第一款規(guī)定：“對(duì)必須接受調(diào)查詢(xún)問(wèn)的被執(zhí)行人、被執(zhí)行人的法定代表人、負(fù)責(zé)人或者實(shí)際控制人，經(jīng)依法傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到場(chǎng)的，人民法院可以拘傳其到場(chǎng)。”

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問(wèn)題的解釋》第三十七條第一款規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的，可以對(duì)其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境。”

2、破產(chǎn)程序中,法定代表人未經(jīng)許可不得離開(kāi)住所地

《企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條規(guī)定：“自人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：（一）妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢(xún)問(wèn)；（三）列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢(xún)問(wèn)；（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開(kāi)住所地；（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

前款所稱(chēng)有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營(yíng)管理人員。”

3、稅務(wù)調(diào)查程序中的限制出境

    根據(jù)《稅收征收管理法》第四十四條規(guī)定，“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應(yīng)當(dāng)在出境前向稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款、滯納金或者提供擔(dān)保。未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔(dān)保的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通知出境管理機(jī)關(guān)阻止其出境。”

四、法定代表人可能承擔(dān)的刑事責(zé)任

根據(jù)《刑法》規(guī)定，單位犯罪時(shí)，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。 司法實(shí)踐通常法定代表人可能被認(rèn)定為“直接負(fù)責(zé)的主管人員”。

法定代表人容易觸犯的刑事犯罪類(lèi)型有：

1、生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品類(lèi)犯罪；

2、 走私類(lèi)犯罪；

3、商業(yè)賄賂類(lèi)犯罪；

4、非法吸收公眾存款、集資詐騙類(lèi)犯罪；

5、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)類(lèi)犯罪；

6、侵吞資產(chǎn)類(lèi)犯罪；

7、詐騙類(lèi)犯罪；

8、挪用資金類(lèi)犯罪；

9、黑社會(huì)性質(zhì)犯罪；

10、發(fā)票類(lèi)犯罪等。

五、公司法定代表人如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)

公司法定代表人要規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)鍵是依照法律、公司章程的規(guī)定行事，盡職盡責(zé)的維護(hù)公司的利益。實(shí)踐中，對(duì)于法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，需要專(zhuān)業(yè)律師結(jié)合公司具體情況確定，并在具體的公司管理過(guò)程中不斷提醒和防范。

附：相關(guān)案例

案件來(lái)源

湖北省武漢市中級(jí)人民法院江某與武漢某某投資管理有限公司公司權(quán)益糾紛上訴案[(2017)鄂01民終623號(hào)]

裁判要點(diǎn)

董事、高級(jí)管理人員不得未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。否則，其收入歸公司所有。

基本案情

某某公司于2014年3月17日成立，注冊(cè)資本100000元，法定代表人為袁某。股東有袁某、江某、鄒某三人，其中袁某出資60000元，出資比例為60%，江某出資30000元，出資比例為30%，鄒某出資10000元，出資比例為10%。袁某擔(dān)任執(zhí)行董事，江某擔(dān)任經(jīng)理，鄒某擔(dān)任監(jiān)事。主營(yíng)范圍：投資管理咨詢(xún)；財(cái)務(wù)咨詢(xún)；企業(yè)管理咨詢(xún)；企業(yè)營(yíng)銷(xiāo)咨詢(xún)（國(guó)家有專(zhuān)項(xiàng)規(guī)定的項(xiàng)目，須經(jīng)審批后或憑有效許可證方可經(jīng)營(yíng)）。江某在某某公司中負(fù)責(zé)對(duì)貴金屬的投資業(yè)務(wù)。

2014年9月19日，江某成立某某咨詢(xún)公司，注冊(cè)資本100000元，法定代表人為江某，企業(yè)類(lèi)型為有限責(zé)任公司（自然人獨(dú)資）。主營(yíng)范圍：企業(yè)管理咨詢(xún)；財(cái)務(wù)咨詢(xún)；企業(yè)營(yíng)銷(xiāo)策劃；投資管理；對(duì)貴金屬的投資（依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，經(jīng)相關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)后方可經(jīng)營(yíng)活動(dòng)）。

  根據(jù)江某的銀行個(gè)人活期賬戶(hù)信息記載：遼寧某某貴金屬交易所有限公司分別于2014年11月25日和2014年12月2日向江某的該賬戶(hù)支付40000元和11246.24元。江某則通過(guò)該賬戶(hù)分別于2014年11月5日和2014年11月25日向遼寧某某貴金屬交易所有限公司支付20000元和10000元。上海某某支付服務(wù)有限公司從2014年11月3日起至2014年12月9日止多次向江某的該賬戶(hù)付款，累計(jì)金額40000余元。此后，某某公司認(rèn)為江某自營(yíng)與某某公司同類(lèi)業(yè)務(wù)構(gòu)成同業(yè)禁止，并據(jù)此要求江某支付某某公司30000元。江某對(duì)此予以拒絕。雙方由此發(fā)生爭(zhēng)議，故某某公司訴至法院。

裁判結(jié)果

一審法院判決：江某支付某某公司30000元。上述義務(wù)，于判決生效之日起十日內(nèi)履行。

二審駁回上訴，維持原判。

裁判理由

本院綜合評(píng)判如下：

一、關(guān)于江某是否為某某公司股東和經(jīng)理，并負(fù)責(zé)貴金屬投資業(yè)務(wù)的問(wèn)題。根據(jù)本案查明的事實(shí)，一審審理過(guò)程中，某某公司為證明其所主張的事實(shí)，提交了某某公司與某某咨詢(xún)公司的工商登記信息及企業(yè)信息咨詢(xún)報(bào)告、《股東合作協(xié)議》、代理合同、錄音等一系列證據(jù)予以證明，江某雖然認(rèn)為其只是某某公司的普通業(yè)務(wù)員，但未提交任何證據(jù)證明。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”第六十六條規(guī)定:“審判人員對(duì)案件的全部證據(jù)，應(yīng)當(dāng)從各證據(jù)與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。”第七十六條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。”根據(jù)上述事實(shí)與法律規(guī)定，江某應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，一審法院認(rèn)定江某為某某公司的經(jīng)理并負(fù)責(zé)貴金屬投資業(yè)務(wù)正確。

二、關(guān)于江某是否利用公司商業(yè)機(jī)會(huì)為自己謀取利益的問(wèn)題。江某在擔(dān)任公司經(jīng)理并負(fù)責(zé)貴金屬投資業(yè)務(wù)期間，未經(jīng)某某公司股東會(huì)同意，成立自己的公司并經(jīng)營(yíng)與某某公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)，違背了對(duì)公司高級(jí)管理人員對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)。江某訴稱(chēng)其系離職后設(shè)立公司開(kāi)展同類(lèi)業(yè)務(wù)、其個(gè)人賬戶(hù)上的收益系服裝店的經(jīng)營(yíng)收入，但均無(wú)證據(jù)證明。一審法院判決江某將其違法收入30000元?dú)w還給某某公司有事實(shí)與法律依據(jù)。

綜上，江某的上訴理由不能成立，其上訴請(qǐng)求應(yīng)予駁回。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見(jiàn)或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。