公司清算 VS 訴訟代表權(quán)

公司進(jìn)入清算程序后，原法定代表人是否還可以當(dāng)然代表公司呢？如公司涉訴，法定代表人的訴訟行為是否有效？

目 錄

一、公司清算程序中法定代表人代表訴訟案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何法院裁定法定代表人代表公司的案件再審

三、律師關(guān)于清算程序中公司民事訴訟活動(dòng)之分析與建議

一、公司清算程序中法定代表人代表訴訟案例再現(xiàn)

1. 某慶公司于2000年欠泰某公司人民幣80萬元，并于2013年2月5日再次出具承諾書，承諾于2013年5月5日前返還泰某公司80萬元欠款，利息40萬元。

2. 因某慶公司到期未予歸還，泰某公司遂訴至上海市徐匯區(qū)人民法院，請求判令某慶公司償還欠款及利息共計(jì)120萬元。2013年5月27日，泰某公司法定代表人和某慶公司法定代表人參加法院主持的調(diào)解，達(dá)成調(diào)解協(xié)議。上海市徐匯區(qū)人民法院出具民事調(diào)解書，確認(rèn)某慶公司于2013年7月30日之前償還泰某公司本金加利息120萬元；案件受理費(fèi)3900元，由某慶公司負(fù)擔(dān)。

3. 某慶公司在2010年4月進(jìn)入強(qiáng)制清算程序，并于同年8月9日，由上海市徐匯區(qū)人民法院指定成立某慶公司清算組。上海市徐匯區(qū)人民法院于2013年8月20日終結(jié)某慶公司清算程序，某慶公司清算組于同年9月23日向上海市徐匯區(qū)人民法院申請破產(chǎn)清算。

4. 某慶公司向上海市第一中級人民法院申請?jiān)賹彿Q，其早在2010年4月已進(jìn)入強(qiáng)制清算程序，在強(qiáng)制清算期間無清算組代表參加訴訟而制作的調(diào)解書，程序嚴(yán)重違法，調(diào)解結(jié)果也不是某慶公司真實(shí)的意思表示，不應(yīng)具有法律效力。某慶公司依據(jù)民事訴訟法第二百零一條的規(guī)定申請?jiān)賹彙?/span>

5.上海市第一中級人民法院審查認(rèn)為，某慶公司的再審申請符合民事訴訟法第二百零一條規(guī)定的情形。依照民事訴訟法第二百零四條、第二百零六條之規(guī)定，裁定：一、本案由本院提審；二、再審期間，中止原調(diào)解書的執(zhí)行。該案最終經(jīng)提審后發(fā)回重審。

[案例來源]

一審：上海市徐匯區(qū)人民法院（2013）徐民二（商）初字第1108號

再審：上海市第一中級人民法院（2014）滬一中民四（商）申字第21號

二、律師解讀為何法院裁定法定代表人代表公司的案件再審

本案涉及公司清算期間，民事訴訟的訴訟代表權(quán)相關(guān)法律問題。

1.公司清算期間清算組相關(guān)職權(quán)

公司宣布解散后，公司董事會(huì)、經(jīng)理等均失去了業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)力，公司事務(wù)由清算組接管。所謂清算組，又稱清算人，是指在公司清算期間負(fù)責(zé)清算事務(wù)執(zhí)行的法定組織。清算組是公司清算期間的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，全面處理公司相關(guān)業(yè)務(wù)，其職權(quán)包括清理公司財(cái)產(chǎn)、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款、清理債權(quán)、債務(wù)、處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)、代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。

2.案涉公司原法定代表人代表的訴訟未經(jīng)清算組授權(quán)

本案中，某慶公司早在2010年4月就已進(jìn)入強(qiáng)制清算程序，并于同年8月成立清算組進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。在2013年，代表某慶公司參加訴訟并達(dá)成調(diào)解協(xié)議的為該公司原法定代表人，其既非某慶公司清算組成員，又未得到某慶公司清算組的授權(quán)，故無權(quán)代表某慶公司參加訴訟并簽署調(diào)解協(xié)議，調(diào)解書因內(nèi)容違反自愿原則而被裁定再審，并經(jīng)提審后發(fā)回重審。

三、律師關(guān)于清算程序中公司民事訴訟活動(dòng)之分析與建議

清算是對公司法律關(guān)系進(jìn)行清理，了結(jié)公司債權(quán)、債務(wù)，分配剩余財(cái)產(chǎn)等，實(shí)現(xiàn)公司合法有序地消亡的法律行為。其不僅關(guān)系到股東的切身利益，也關(guān)系到債權(quán)人的切身利益。因此，清算中的公司，其所有活動(dòng)，包括參加民事訴訟活動(dòng)，必須依照法律規(guī)定進(jìn)行。筆者對清算程序中公司的民事訴訟活動(dòng)提出如下分析與建議。

1. 民事訴訟以公司名義進(jìn)行

依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，清算期間，公司存續(xù)，其法人人格仍然存在。公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。

2.清算組成立前，原法定代表人行使訴訟代表權(quán)

公司進(jìn)入清算程序后，在清算組成立前，公司的民事訴訟活動(dòng)，仍由公司的原法定代表人行使訴訟代表權(quán)，代表公司參加民事訴訟或仲裁。

3.清算組成立后，清算組行使訴訟代表權(quán)

公司清算組成立后，法定代表人已不再是清算中公司的當(dāng)然代表人，而由清算組取代法定代表人行使相應(yīng)職權(quán)，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟。此時(shí)，若法定代表人為清算組成員，被推選為清算組負(fù)責(zé)人，其行為所產(chǎn)生的效力當(dāng)然歸屬于清算中的公司；若法定代表人既不是清算組成員，也未取得清算組授權(quán)，則其無權(quán)行使訴訟代表權(quán)。

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第一百八十四條 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

（一）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；

（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；

（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；

（四）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；

（五）清理債權(quán)、債務(wù)；

（六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；

（七）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。

第一百八十六條 清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。

公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)(2020修正)

第十條 公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。

公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。