繳納股本 VS 抽回股本

采取募集方式設(shè)立的股份有限公司，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。那么，發(fā)起人、認(rèn)股人在繳納股本后，可以擅自抽回嗎？

目 錄

一、股份公司股本返還案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何認(rèn)股人無權(quán)抽回股本

三、律師關(guān)于發(fā)起人、認(rèn)股人股本返還的分析與建議

一、股份公司股本返還案例再現(xiàn)

認(rèn)購股份經(jīng)甄別，登記在蔡某某名下

石獅寬某滕某針織品經(jīng)銷站系集體所有制企業(yè)，法定代表人為蔡某某，后于2006年甄別為石獅市騰某紡織輔料有限公司，負(fù)責(zé)人為蔡某某。石獅某某旅行社股份有限公司1992年開始募集招股時，石獅寬某滕某針織品經(jīng)銷站就以自己名義向石獅某某旅行社股份有限公司籌委會認(rèn)購首期法人股1萬股，股金為16800元，并由其法定代表人蔡某某領(lǐng)取相關(guān)股權(quán)證，股權(quán)證號碼為13151-13160。石獅某某旅行社股份有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進行調(diào)整和甄別后，1997年其內(nèi)部職工股委托福建證券交易中心進行集中托管并重新進行登記，石獅寬某滕某針織品經(jīng)銷站購買的1萬股法人股份確認(rèn)甄別登記在蔡某某名下并由福建證券交易中心進行股份托管。蔡某某已經(jīng)實際領(lǐng)取中旅公司1997年及1998年的公司分紅。

蔡某某認(rèn)為公司募股違法，要求返還“股金”

蔡某某認(rèn)為，石獅某某旅行社股份有限公司籌委會發(fā)出《福建省石獅某某旅行社股份有限公司招股通函》，向社會法人定向募集股份。該募股行為存在違法行為，募集后，公司沒有依照《公司法》的規(guī)定創(chuàng)辦成立，更沒有召開創(chuàng)立大會；其承諾上市向社會公開發(fā)行股票未能實現(xiàn)，所募集股金并未按招股通函說明的募資用途使用，招股目的不能實現(xiàn)。實際上石獅某某旅行社是為募集社會資金上市公開發(fā)行股票，其占有資金后沒有向股民披露任何開支信息及企業(yè)經(jīng)營信息，長期占用蔡某某等人資金十幾年，蔡某某等實際不享有股東權(quán)利。故訴至法院，要求相關(guān)主體立即歸還“股金”及利息。

蔡某某系股東，法院判令不得抽回股本

法院認(rèn)為，蔡某某的訴訟請求能否成立，關(guān)鍵問題在于蔡某某是否為公司的股東，以及該股東身份的取得是否合法。雖然蔡某某不是公司的內(nèi)部職工，且公司也將其股份登記為內(nèi)部職工股，但是從蔡某某提供的內(nèi)部職工股股份確認(rèn)書以及公司提供的股東名冊等材料可以確認(rèn)，蔡某某持有的公司1萬股內(nèi)部職工股，系從石獅寬某滕某針織品經(jīng)銷站處甄別得來的，對該事實蔡某某也不持異議。公司將石獅寬某滕某針織品經(jīng)銷站持有的法人股甄別給作為其法定代表人的蔡某某個人，并委托福建證券交易中心將登記在蔡某某名下的1萬股股份進行股份托管的做法并無不當(dāng)，同時，石獅某某旅行社股份有限公司的社會法人股甄別工作及股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整已得到福建省人民政府的確認(rèn)，在蔡某某已領(lǐng)取1997年及1998年中旅公司的分紅，實際享有公司股東權(quán)利情況下，無權(quán)要求退回認(rèn)繳的股金。

[案例來源]

一審：石獅市人民法院（2014）獅民初字第2680號

二審：泉州市中級人民法院（2015）泉民終字第687號

二、律師解讀為何認(rèn)股人無權(quán)抽回股本

本案涉及發(fā)起人、認(rèn)股人是否有權(quán)抽回股本的法律問題。

1、發(fā)起人、認(rèn)股人不得擅自抽回股本

股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，只有發(fā)起人和其他認(rèn)股人全部、足額繳納了股款、交付了抵作股款的出資以后，公司才能成立，否則公司不能成立。如果允許發(fā)起人、認(rèn)股人抽回股本，實際上就等于發(fā)起人、認(rèn)股人并未繳納或者并未足額繳納其認(rèn)購的股份，這將會對債權(quán)人的利益造成損害，并危及社會交易的安全。

2、本案原告成為公司股東，無權(quán)收回股本

本案中公司將石獅寬某滕某針織品經(jīng)銷站持有的法人股甄別給作為其法定代表人的蔡某某個人，并在1997年10月22日委托福建證券交易中心將登記在蔡某某名下的1萬股股份進行股份托管蔡某某已領(lǐng)取1997年及1998年中旅公司的分紅，實際享有公司股東權(quán)利，按照《中華人民共和國公司法》第九十一條“發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本”的規(guī)定，本案蔡某某無權(quán)要求退回認(rèn)繳的股金。

三、律師關(guān)于發(fā)起人、認(rèn)股人股本返還的分析與建議

股份公司募集成立后，其發(fā)起人、認(rèn)股人可以要求抽回股本嗎？答案是否定的。

股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。認(rèn)股人在繳納股款或者交付抵作股款的出資以后，又抽回其股本，必然是股東有虛假出資的公司，這是法律所不允許的。

那么，哪些情況下，發(fā)起人、認(rèn)股人可以“抽回”股本呢？

根據(jù)公司法的規(guī)定，下列三種情況下，發(fā)起人、認(rèn)股人可以“抽回”已繳納的股本：

1、股份未按期募足；

2、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會；

3、創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司。

因此，發(fā)起人、認(rèn)股人不得擅自抽回股本。如果發(fā)起人、認(rèn)股人需要收回其投資，則可以在股份有限公司成立以后，依法轉(zhuǎn)讓其所持有的股份，而不能退股。

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第九十一條　發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。