國有獨資公司VS 重大事項決定

國有獨資公司不設(shè)股東會，其股東會職權(quán)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使。那么，哪些重大事項必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定呢？程序如何？

目 錄

一、國有獨資公司重大事項決定案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何案涉國有獨資公司需承擔(dān)連帶責(zé)任

三、律師關(guān)于國有獨資公司重大事項決定若干建議

一、國有獨資公司重大事項決定案例再現(xiàn)

公司與銀行簽訂一系列借款合同

某得實業(yè)公司將在2011年7月5日至2014年7月4日期間及6000萬元人民幣最高限額內(nèi)與某商行營業(yè)部簽訂一系列債權(quán)債務(wù)合同：合同編號為2012年商營字第104號的《流動資金借款合同》。合同約定，借款金額人民幣1300萬元，借款期限自2012年11月27日起至2013年11月26日止，12個月。2012年12月20日，編號為2012年商營字第0118號的《流動資金借款合同》。合同約定，借款金額人民幣1000萬元，借款期限自2012年12月20日起至2013年12月19日止，12個月。2013年5月8日，編號為2013年商營字第043號的《流動資金借款合同》。合同約定，借款金額人民幣1500萬元，借款期限自2013年5月8日起至2014年5月7日止，12個月。編號為2013年商營字第076號的《流動資金借款合同》。合同約定，借款金額人民幣2200萬元，借款期限自2013年7月26日起至2014年1月25日止，6個月。某商行營業(yè)部依約向某得實業(yè)公司發(fā)放了上列貸款。

國有獨資公司簽訂保證合同，承擔(dān)了連帶責(zé)任

2013年12月16日，本案原告某某教育投資公司作為保證人（甲方）與作為債權(quán)人（甲方）的某商行營業(yè)部簽訂了合同編號為2013年商營保字第0144號《保證合同》。合同約定，為確保債務(wù)人某得實業(yè)公司2012年商營字第104號、2012年商營字第0118號主合同的履行，保障乙方債權(quán)的實現(xiàn)，甲方愿意為債務(wù)人在主合同項下的債務(wù)提供連帶責(zé)任保證。保證范圍為本金人民幣2300萬元及利息（包括復(fù)利和罰息）和相關(guān)費用。保證期間為主合同項下債務(wù)履行期限屆滿后兩年，甲方同意債務(wù)展期的，保證期間至展期債務(wù)履行期滿后兩年。2013年12月17日，某得實業(yè)公司與某某教育投資公司及某商行營業(yè)部三方簽訂《借款展期協(xié)議》，協(xié)議約定2012年商營字第104號、0118號借款合同項下的貸款共計人民幣2300萬元展期6個月,重新確定月利率8.2‰。

上述借款合同及展期協(xié)議到期后,某得實業(yè)公司未能按約完全履行償還借款本息的義務(wù)。某商行營業(yè)部遂于2014年向綿陽市中級人民法院提起訴訟,要求本案原、被告及李某連帶償還包含2012年商營字第104號、0118號借款合同所列債務(wù)的借款本金55363741.94元及利息、罰息、復(fù)利等。綿陽市中級人民法院于2015年11月20日作出（2014）綿民初字第158號民事判決書，判決某得實業(yè)公司償還借款55363741.94元及利息、罰息等，同時判決本案原告某某教育投資公司在2300萬元限額內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，應(yīng)得房產(chǎn)公司、廖某某、王某某在6000萬元限額內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。某某教育投資公司上訴后，四川省高級人民法院于2017年6月12日作出（2017）川民終280號民事裁定書,裁定撤銷原判,發(fā)回重審。重審過程中，某商行營業(yè)部作為甲方與某某教育投資公司作為乙方于2017年9月30日達(dá)成《和解協(xié)議》，協(xié)議約定“在綿陽市的協(xié)調(diào)下，根據(jù)2017年8月11日《教投公司擔(dān)保案協(xié)調(diào)會會議紀(jì)要》精神，雙方達(dá)成協(xié)議：乙方承擔(dān)2300萬元借款本金的連帶保證責(zé)任，于前一次性支付，甲方同意在收到此款后不再向乙方主張利息、罰息、違約金、實現(xiàn)債權(quán)費用等;甲方同意收到2300萬元后20個工作日內(nèi),向綿陽市中級人民法院申請撤訴。”2017年10月17日，某某教育投資公司向某商行營業(yè)部支付人民幣2300萬元。

[案例來源]

一審：綿陽市中級人民法院（2014）綿民初字第158號民事判決書

再審：四川省高級人民法院（2017）川民終280號民事裁定書

二、律師解讀為何案涉國有獨資公司需承擔(dān)連帶責(zé)任

本案涉及國有獨資公司重大事項的決策程序問題。

1、國有獨資公司由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會的職權(quán)

依照企業(yè)國有資產(chǎn)法的規(guī)定，國務(wù)院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權(quán)其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級人民政府對國有企業(yè)履行出資人職責(zé)。公司法規(guī)定，國有獨資公司不設(shè)股東會，而是由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)代表國家行使股東會的職權(quán)。

2、國有獨資公司重大事項的決定程序

根據(jù)公司法規(guī)定，國有獨資公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。這有利于從宏觀上把握國有資產(chǎn)的經(jīng)營。

同時，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)

3、案涉擔(dān)保不屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的決定重大事項

公司法規(guī)定，公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。可見，公司法并未明確規(guī)定國有獨資公司對外提供擔(dān)保必須經(jīng)過國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的審批程序，同時，現(xiàn)有法律也未明確規(guī)定國有獨資公司簽訂對外擔(dān)保合同必須經(jīng)過國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的審批程序方能生效。因此某某教育投資公司與某商行營業(yè)部簽訂的《保證合同》不屬于必須經(jīng)過審批程序方能生效的合同。況且某某教育投資公司在向某得實業(yè)公司提供2300萬元貸款擔(dān)保前已在內(nèi)部高管層專題研究并形成決定，此舉應(yīng)視為某某教育投資公司董事會的決定。故該國有獨資公司應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

三、律師關(guān)于國有獨資公司重大事項決定若干建議

國有獨資公司具有獨特性，其重大事項的決定必須依法進(jìn)行。馬良君律師認(rèn)為，對于國有獨資公司的事項決定權(quán)，要把握以下幾點：

1、可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)

國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)國有獨資公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，主要包括(：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

2、須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定的事項

公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。

實踐中，一些與董事有利害關(guān)系或董事會無法行使的職權(quán)也由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使。包括：決定董事、監(jiān)事的報酬事項；委派和更換由股東出任的監(jiān)事；審議批準(zhǔn)董事會的報告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議等。

3、須報本級人民政府批準(zhǔn)的事項

重要的國有獨資公司，包括國家安全的行業(yè)、自然壟斷的行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品和服務(wù)的行業(yè)以及支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的重要的國有獨資公司，其合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第六十六條　國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。

前款所稱重要的國有獨資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。