董事 VS 董事卸任

有限公司的董事任期由章程約定。董事任期屆滿但公司未及時改選，或董事任期內辭職導致董事會人數低于法定人數的，董事還必須繼續履職而不能卸任。遇到此種情況，董事如何救濟？

 

目 錄

一、有限公司董事“卸任不能”案例再現

二、律師解讀為何董事“卸任不能”

三、律師關于有限公司董事“卸任不能”的救濟建議

 

一、有限公司董事“卸任不能”案例再現

楊某某被聘公司董事

廣東某美新材料有限公司于1991年12月10日核準登記，現公司股東為案外人創某公司與何某某，董事為楊某某及案外人楊某歡、何某某。該公司設立時章程約定董事會由五名董事組成，中方委派三名，外方委派二名，董事和董事長任期五年，經委派方同意，可以連任；任期內如需更換者，應在事前一個月內書面通知他方，更換權在委派方。2004年11月23日公司補充章程約定公司的董事會由四人組成，其中中方委派三人，外方委派一人，其余條款仍按審批機關歷次批復及相關章程執行。2005年11月23日公司補充章程約定公司的董事會由三人組成，其中中方委派二人，外方委派一人，其余條款仍按區經貿局歷次批復及相關章程執行。

楊董事辭職未果

楊某某于2005年11月23日由創某公司委派出任某美公司董事。楊某某于2010年11月1日前多次出席某美公司董事會決議。2016年9月20日，楊某某通過郵寄的方式向某美公司提出了辭去董事職務的申請。2016年9月26日，楊某某在珠江商報刊登一份《辭職公告》，載明“本人楊某某，廣東某美新材料有限公司（下稱公司）現任董事，已于2016年9月20日向公司提交《辭職報告》，辭去公司董事一職。本人辭職后，將不再擔任公司任何職務”。

訴請法院確認不再擔任董事被駁

楊董事通過郵寄、刊登公告方式，欲辭去公司董事，未果，只得向法院起訴，請求法院確認不再擔任某美公司的董事職務，且某美公司立即辦理工商變更登記撤銷楊某某的董事登記。

法院經審理后認為，楊某某雖舉證證明其曾以寄送郵件、刊登公告等方式，向相關公司表示其欲辭去某美公司董事職務，但其未能舉證證實其已經通過相關法律以及某美公司章程規定的相關程序被免去某美公司董事職務。另一方面，根據《中華人民共和國公司法》第四十五條第二款之規定，雖楊某某提出辭去某美公司董事職務，但在改選出的董事就任之前，楊某某仍應當依法以及公司章程的規定，履行董事職務。就楊某某應否擔任某美公司董事這一問題，屬某美公司經營自決事項，司法不能決定由誰擔任公司董事。

二、律師解讀為何董事“卸任不能”

本案中，雖然董事楊某某提出辭去公司董事職務，但由于公司只有三名董事，如其離職，將導致公司的董事會董事人數低于法定人數。《中華人民共和國公司法》第四十五條第二款規定：“董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務。”此種情況下，楊董事只能繼續履行董事職務，直至新的董事選舉產生。

   本律師認為，實踐中，董事任期屆滿或任內辭職但“卸任不能”的原因主要有：

   1、公司不召開股東會，無法改選董事；

   2、公司股東會因表決僵局無法改選董事；

   3、公司惡意不召開股東會，如擔心離職董事從事與公司相競爭的業務等，惡意不改選董事。

 

三、律師關于有限公司董事“卸任不能”的救濟建議

根據公司法及相關法律的規定，有限公司的董事可以隨時辭職，不需要公司批準。但事實上，根據本律師的本篇文章及其它相關文章的分析可知，董事并沒有“說走就走”的自由。一旦董事“卸任不能”，則必須繼續承擔忠實義務和勤勉義務。否則，董事將承擔不利的法律后果。

那么，面對可能出現的“卸任不能”，董事應該如何應對與實施救濟呢？本律師結合多年的實踐經驗，特提出如下建議：

    1、慎重擔任只有三名董事的公司董事

如果您被提名擔任某個公司的董事，則建議您首先查閱該公司的章程，了解公司的董事人數。如果董事只有三人，則建議您慎重考慮是否接受董事職位。因為根據公司法第四十五條第二款之規定，如果您任內辭職，則因您辭職后導致公司董事會人數低于三人，您將需要繼續履行董事職務，從而導致“辭職不能”。

2、在公司章程中約定董事的離任

如果您是公司的股東，將擔任公司董事，則建議您和其他股東協商制定個性化章程，約定因董事任期屆滿或董事辭職導致董事會成員低于法定人數時，公司召開臨時股東會改選董事的時間、程序，如無合理理由未改選的，則原董事可不再履行董事職務并不承擔任何法律責任。有此約定，您就可以安安心心的擔任董事了。

3、與公司簽訂個性化董事任職協議

董事與有限公司之間是一種契約關系，雙方可以簽定協議，以規范各自的權利與義務。因此，如果您擔心“卸任不能”，建議您在任職有限公司董事時與公司簽定協議，具體約定董事屆滿離任、任內辭職的程序，以及離任后的權利義務，這樣，就可以實現任內認認真真履職、離職輕輕松松卸任。

 

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第四十五條　董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創始合伙人、律師

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本文由上海驥路律師事務所律師原創，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉載或引用本文的任何內容，請注明出處。