有限公司和股份公司是現(xiàn)代公司制度下的主要表現(xiàn)形式，股份公司又代表著最高層次的企業(yè)類型。在經(jīng)濟(jì)生活中，公司根據(jù)經(jīng)營活動(dòng)的需要及投資者的要求，變更組織形式非常普遍。根據(jù)相關(guān)法規(guī)規(guī)定，掛牌上市公司需以股份公司為要件，因此，有限責(zé)任公司在上市前，必須變更公司組織形式。

《公司法》第九條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的有限責(zé)任公司的條件。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼”；第九十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。”

上述規(guī)定為公司形式變更應(yīng)遵守的條件及變更后債權(quán)、債務(wù)歸屬的法律規(guī)定。   

將有限責(zé)任公司整體變更為股份公司，在實(shí)踐中又稱為公司改制。根據(jù)法律規(guī)定，變更后的公司形式應(yīng)符合公司法有關(guān)股份公司設(shè)立條件的要求，并辦理變更登記手續(xù)。所以，整體變更首先改變的是公司的組織類型，一般情況下股權(quán)結(jié)構(gòu)、主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)等保持不變，仍然是一個(gè)持續(xù)經(jīng)營的市場主體，是同一法人主體資格的自然延續(xù)，并保證其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的持續(xù)性。

根據(jù)現(xiàn)行公司證券法律制度及掛牌上市的相關(guān)規(guī)則，掛牌上市公司要求存續(xù)和業(yè)績計(jì)算時(shí)間為兩年或三年以上。而有限公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限公司成立之日起計(jì)算。因此，整體變更不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，不應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以整體變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份公司股本，且折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額；在債權(quán)債務(wù)方面屬于法定承繼，不需要公告取得債權(quán)人同意；在工商登記方面也只是公司類型的變更登記，而非新設(shè)公司的開業(yè)登記。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

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